日前有媒體報道，刑法修正案下周三經全國人大常委會審議，「嫖宿幼女罪」或將被廢除。

據現行刑法第360條第2款規定，嫖宿幼女罪是指嫖宿不滿十四周歲的幼女的行為。1997年刑法修訂，嫖宿幼女罪成為了單獨的刑法罪名，與原來刑法中的強姦罪相區別。這樣，嫖宿幼女罪就比強姦罪明顯輕多了，強姦罪，一般要處3年以上10年以下有期徒刑，情節嚴重的，處10年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑；而「嫖宿不滿十四周歲幼女的，處五年以上有期徒刑，並處罰金。」

最近10年來，不斷有有識之士認為，設置「嫖宿幼女罪」不利於對未成年人的保護，呼籲廢除嫖宿幼女罪。「嫖宿幼女罪」的存廢之爭雖然持續多年，但一直沒有廢除，這是非常不合情理、公理、法理的。如果我們反觀歷史會發現，在中國古代，沒有「嫖宿幼女罪」，對與幼女發生性行為，一般都被視為強姦幼女，處罰非常嚴厲，基本上是死罪一條。

中國古代對於涉及性交的犯罪叫做「犯奸」，主要分種三種：強姦、和姦（通姦）和刁奸。強姦與和姦好理解，強姦就是不經婦女同意而與其強行發生性關係，和姦就是現在講的通姦。那麼什麼叫刁奸呢？刁奸就是賣淫嫖娼行為。

古代法律有懲罰賣淫嫖娼的條律，但沒有專門針對幼女賣淫嫖娼的，或許，在帝國法律的制定者看來，幼女弱小，沒有什麼行為能力，主體與客體根本不對等，不存在「雙方自願」的可能，所以在法律上，將刁奸幼女適用於「雖和同強」的原則，列為重罪。

譬如元代律法規定「諸強姦幼女者處死，雖和同強，女不坐。凡稱幼女，止十歲以下女。」（高潮、馬建石《中國歷代刑法志註譯》吉林人民出版社1994年版）即，將和姦十歲以下的幼女視為強姦，予以處死之刑，而幼女不算犯法。

《大明律·奸非》規定：「凡和姦，杖八十，有夫者杖九十，刁奸者，杖一百，奸幼女十二歲下者，雖和同強論。」意思是說，與幼女發生性關係，哪怕是幼女自願，像是通姦行為，也按照強姦論處。

《大清律例》在此項規定上與《大明律》一模一樣，而且其細化的《條例》還作了進一步規定：「如強姦十二歲以下、十歲以上幼童者，擬斬監候；和姦者，照奸幼女雖和同強論律擬絞監候。將未至十歲之幼女誘去強行姦汙者，照光棍例，斬決。」

這條細則，一是將幼女的年齡進行了更合理的細分，畢竟同為幼女，年齡不同，自我意識和自我保護不同，所以有必要進行細分。對於十歲以下的幼女，我們不能指望她們能夠懂得如何保護自己，如何拒絕色魔的引誘。有時候，她們甚至為了一件心愛的小禮物就會被色魔輕易侵犯。對她們的侵犯應該當作被強姦看待，對犯罪分子處斬決。

二是無論如何細分，都將保護幼女不受性侵害當作頭等大事，都給予嚴厲處罰，絕不輕縱。如果是和姦幼女，在十歲以下十二歲以下者，不管是幼女同意的還是不同意，視同強姦，一律處以重刑——絞刑緩期執行；十歲以下，正如前面所說，直接斬決，拉出去砍了就是。

古代沒有嫖宿幼女罪（刁奸幼女），我想這是一種智慧，重視人的基本生理和心理事實，即幼女的思想及心智的不成熟。所以在立法時沒有過多地考慮幼女對發生性行為的主觀認識，因為幼女不是有完全的行為能力的成年人，因而不僅僅以罪犯以支付財物為手段，據此來減輕其主觀的惡性，從而獲得在法律上的罪孽豁免。於是有了以上那樣的強硬規定，從而保護花朵般的孩子不受摧殘。

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